中國水產(chǎn)門戶網(wǎng)報道正在修改的三條反傾銷調(diào)查規(guī)則條條指向中國企業(yè)的“軟肋”，在圍繞修法的公眾評議中，中國商務(wù)部、行業(yè)協(xié)會和美國的制造業(yè)企業(yè)交鋒激烈□本刊記者 樓夷/文

　　近來，一場遠在美國、尚在醞釀中的修法行動，引起了中國商務(wù)部和中國五礦進出口商會、中國食品土畜產(chǎn)商會等行業(yè)協(xié)會的高度重視。

　　在寫給美國商務(wù)部的一封信中，中國方面表示，“我們認為美國商務(wù)部所持的修訂規(guī)則的理由十分脆弱，沒有任何證據(jù)證明需要改變這項規(guī)則。我們認為所謂的修訂，不過是為了一些還沒有確定的問題在尋找答案。”

　　自去年以來，美國商務(wù)部就在考慮修改對非市場經(jīng)濟國家的反傾銷調(diào)查規(guī)則。繼今年3月美國宣布對非市場經(jīng)濟的反傾銷案執(zhí)行個別稅率和聯(lián)合稅率之后，5月到6月，美國商務(wù)部又針對市場經(jīng)濟采購原則、反傾銷稅征收時間、企業(yè)工資計算方法等三項規(guī)則提出了修改意見，并征求各界意見，公眾評議結(jié)束后，新規(guī)則將付諸實施。

　　對近年來躍升為美國反傾銷大棒主要打擊對象的中國企業(yè)而言，這三項修訂一旦通過，將直接關(guān)系到對產(chǎn)品正常價值和傾銷幅度的判斷，意味著未來在對美反傾銷訴訟中勝訴的希望更加渺茫。

　　正因為此，盡管新規(guī)則是否出臺還需要經(jīng)過至少半年左右的評議，中國商務(wù)部、中國五礦進出口商會、中國食品土畜產(chǎn)商會、中國機電進出口商會等行業(yè)協(xié)會和諸多美國零售商已紛紛出面，強烈反對修改反傾銷規(guī)則。

　　旨在“堵漏”的修法

　　在短時間內(nèi)如此密集地對非市場經(jīng)濟國家相關(guān)規(guī)則進行修訂，已屬罕見；更何況，這些規(guī)則都擊中了中國企業(yè)的“軟肋”。

　　美國律師事務(wù)所Willkie Farr & Gallagher LLP律師丹尼爾波特（Daniel L. Porter） 告訴《財經(jīng)》，反傾銷規(guī)則的大批量修訂，與隸屬議會的美國審計署正在進行的一項研究有關(guān)。這項研究旨在了解美商務(wù)部對于傾銷幅度的計算是否為受到傾銷產(chǎn)品損害的美國企業(yè)提供了足夠的保護。

　　“美國商務(wù)部修法，部分是希望得到好評。”波特認為，另一部分則與美國商務(wù)部進口局代理局長約瑟夫斯帕切尼（Mr. Joseph Spetrini）的上任有關(guān)，后者為一系列反傾銷規(guī)則的修訂大開綠燈。擔(dān)任代理局長之前，約瑟夫經(jīng)手了大量的美國對華反傾銷案，經(jīng)驗豐富。在過去兩年美國商務(wù)部受理的66起反傾銷案中，中國高居16起。也正是在對這些反傾銷案的調(diào)查中美國商務(wù)部發(fā)現(xiàn)了大量“違規(guī)行為”，才決心開始這場以“堵漏”為目的的修法行動。

　　兩年以前，美國在大蒜反傾銷案中，發(fā)現(xiàn)了中國企業(yè)利用新出口商復(fù)審等規(guī)避反傾銷稅的欺詐行為。一些中國企業(yè)不斷注冊新公司，為了逃避高達200％以上的反傾銷稅，出口之后就將公司注銷。

　　另外，美國商務(wù)部在赴中國企業(yè)核查時，也發(fā)現(xiàn)過律師和企業(yè)一起偽造假材料欺瞞核查官的事件。此事最終導(dǎo)致美國某著名律所解雇律師，但中國企業(yè)的不良名聲已在美國貿(mào)易界傳開。2004年以來，美國國會議員多次提交議案，要求修改“新出口商復(fù)審”相關(guān)法規(guī)，“以免中國企業(yè)利用法律漏洞牟利”。美國企業(yè)更進一步要求修改整套反傾銷規(guī)則，以避免給中國企業(yè)“可尋之機”。

　　到8月4日，關(guān)于征稅時間、市場經(jīng)濟采購原則等兩項規(guī)則的公眾評議期已經(jīng)結(jié)束。中美雙方展開激辯，對如何保證“公平和準(zhǔn)確”各執(zhí)一詞。目前結(jié)論尚未出臺，但隨著一系列規(guī)則的修訂，美國對華反傾銷的新做法已經(jīng)顯現(xiàn)，即對于非市場經(jīng)濟國家反傾銷案的重大爭議，美方已從個案處理走向整體的規(guī)則修訂。

　　對于中國企業(yè)來說，這意味著不僅少數(shù)企業(yè)利用法律“漏洞”的做法將遭到堵截，其他所有中國企業(yè)亦將面臨越來越嚴厲的反傾銷政策控制。

　　提前評估稅率：為了足額征稅

　　“堵漏”之責(zé)，在有關(guān)“征稅時間”的修改中表現(xiàn)得最為明顯。

　　2002年以來，一些在對華反傾銷案中勝訴的美國企業(yè)認為，他們實際獲得的反傾銷稅款遠低于應(yīng)該獲得的數(shù)目。以路易斯安娜的小龍蝦業(yè)主為例，2002財政年度，他們應(yīng)收到6450萬美元反傾銷稅，實際收到750萬美元；2003財政年度，他們應(yīng)收到9470萬美元反傾銷稅，實際收到820萬美元。

　　美國企業(yè)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，許多中國產(chǎn)品的出口商根據(jù)前一年的低稅率繳納了少量的保證金，然后在稅率評估期（12個月到18個月）內(nèi)大量出貨；到貨物清完、反傾銷稅率極高時，便收回資金，注銷公司。如此一來，便可在海關(guān)征稅之前逃之夭夭。

　　之所以會發(fā)生這種情況，與美國的稅率評估和征收方式有關(guān)。一般來說，反傾銷案通常耗時很長，從打官司到最終確定稅率需要12個月到18個月；在此期間，往往先按其前一年的反傾銷稅率，要求出口商繳納保證金。等到當(dāng)年進口結(jié)束后，再由美國商務(wù)部算出該年的反傾銷稅額，以多退少補原則完稅。這種事后納稅的征收辦法，成為了個別企業(yè)逃稅的便道。

　　據(jù)美國海關(guān)與邊境保證局的統(tǒng)計，這樣的情況尤其發(fā)生在高額反傾銷稅率的行業(yè)。比如，在大蒜的反傾銷案中，原來的關(guān)稅還不到5％，而反傾銷清算關(guān)稅達到了376％。根據(jù)海關(guān)原來的規(guī)定，進口商支付的保證金無法繳納如此高的反傾銷清算關(guān)稅。

　　為此，美國海關(guān)曾經(jīng)發(fā)布指導(dǎo)原則，要求對反傾銷稅征收最困難的農(nóng)產(chǎn)品及水產(chǎn)品進口商增加保證金，但依然不能平息美國企業(yè)的質(zhì)疑。業(yè)界代表認為，如果進口商原本就打算規(guī)避繳納反傾銷稅款，就會低估進口貨物的數(shù)量，先繳納最低的保證金，然后再以破產(chǎn)或失蹤的方式逃稅。

　　美國商務(wù)部此次的修訂，則要求對于沒有申請復(fù)審也沒有參加反傾銷首次調(diào)查的企業(yè)，在進口開始時便啟動稅率評估程序。如此一來，便可以盡快征收到反傾銷稅。

　　對此美國企業(yè)一致認可，但是中國商務(wù)部強烈反對。在他們提交的評議書中指出，這是對非市場經(jīng)濟國家企業(yè)的額外歧視，而且在進口過程中評估稅率，會導(dǎo)致產(chǎn)品進口的不確定性，影響中國貨物的對美出口。

　　上海東方華銀律師事務(wù)所律師張燕認為，反傾銷稅率的提前確認，確實有助于阻止那些企圖通過注銷公司規(guī)避反傾銷稅的企業(yè)，但此規(guī)則的影響不會太大。因為適用的企業(yè)往往獲得了規(guī)定的最高反傾銷稅率，出口已難以繼續(xù)。對于想?yún)⒓臃磧A銷調(diào)查并通過復(fù)審獲取更低稅率的企業(yè)來說，這個政策并不適用。

　　市場經(jīng)濟采購原則：公平之爭在三項規(guī)則的修訂中，“以市場經(jīng)濟采購原則”的修改影響最大，引發(fā)的爭議也最強烈。

　　市場經(jīng)濟采購原則是美國商務(wù)部在計算非市場經(jīng)濟國家企業(yè)生產(chǎn)成本時采用的規(guī)定。理論上，對非市場經(jīng)濟國家的原材料價格，美國商務(wù)部一般采用替代國價格計算；但如該材料是從市場經(jīng)濟國家購得，便可以直接將購買價計入成本。美國商務(wù)部還規(guī)定，此價格可以同時用于計算企業(yè)從本國國內(nèi)購買的同等原材料的價格；也就是說，如果某企業(yè)使用的一種鋼材，60％從英國進口，40％在國內(nèi)購買，那么全部材料都可以用英國的產(chǎn)品價格計算。這一原則從1996年開始使用。

　　這條原則對中國企業(yè)相當(dāng)有利，因為替代國價格往往不可預(yù)見。而企業(yè)即使從市場經(jīng)濟國家中采購原料，也可通過商業(yè)談判手段獲得比較低的價格，不但使其采購價能在反傾銷調(diào)查中獲得承認，也可通過企業(yè)的運作有效地降低傾銷幅度。

　　但是，隨著越來越多的企業(yè)在反傾銷案中運用這一規(guī)則來平抑成本價格，美國企業(yè)的抱怨也越來越多。以家具案為例，俄羅斯在2002年被美國確認為市場經(jīng)濟國家，一些中國的家具企業(yè)以低價從俄羅斯購得的木材，均得以按實際價格計算，這大大降低了最終認定的傾銷幅度。但美方對此表示質(zhì)疑。認為中國企業(yè)在短時間內(nèi)以極低的價格購買極少數(shù)的市場經(jīng)濟國家原材料，不能代表真正的市場價格。

　　一位經(jīng)手家具案的前美國商務(wù)部官員曾向《財經(jīng)》表示，盡管中國家具業(yè)走向市場化，人工低廉，但其價格依然低得令人難以置信，“甚至低于木材通常的成本價。”

　　美國商務(wù)部提出了兩個修改建議：一是只對從市場經(jīng)濟國家購買的這部分材料計算實際價值，其余部分依然采用替代國價格；二是依然維持該原則，但要給出數(shù)量限制。只有企業(yè)從市場經(jīng)濟國家購買的原標(biāo)料超過了這個比例，才能適用于此項規(guī)定。

　　許多美國企業(yè)在評議書中要求采用第一種方法。以代理美國企業(yè)為主的美國律師事務(wù)所Stewart and Stewart 評價說，修訂規(guī)則，可避免企業(yè)與他人合謀故意簽訂價格低廉的合同，利用該規(guī)則獲利。該律所甚至提出，修訂規(guī)則“可以促進非市場經(jīng)濟國家與市場經(jīng)濟國家的貿(mào)易，擴大非市場經(jīng)濟向全世界開放”。

　　中國商務(wù)部、中國五礦進出口商會、中國食品土畜產(chǎn)商會、中國機電進出口商會等行業(yè)協(xié)會以及諸多美國零售商均反對規(guī)則修訂，認為美國商務(wù)部所持的修訂規(guī)則的理由十分脆弱，沒有任何證據(jù)可以證明需要改變這項規(guī)則。這一修改并非環(huán)境變化的需要，也得不到美國法律的支持，美國法院對此規(guī)定的立場沒有變化，美國的國際義務(wù)也沒有任何變化要求改變規(guī)則。

　　“替代國的產(chǎn)品價格究竟是多少？只有天知道。”張燕說：“如果用替代國價格計算，我們就完全任人宰割了。”他舉彈簧墊圈案為例：某企業(yè)彈簧墊圈的主要材料部分購自英國，而在多年的復(fù)審中均獲得零關(guān)稅的稅率；一旦其主要材料不被確認為市場經(jīng)濟采購，反傾銷稅率立刻飆升到20％以上。

　　“各個行業(yè)對傾銷稅率的承受能力當(dāng)然不太一樣，但許多行業(yè)的生死線大概是25％。”張燕說，“如果超過20％到30％，企業(yè)的出口就會比較困難。” 

　　“不幸的是，美國商務(wù)部十分認真地考慮要修改該規(guī)定，以使出口商更難以利用市場經(jīng)濟采購，從反傾銷的利潤計算中得利。”美國律師波特對《財經(jīng)》說。

　　工資率：前途未決

　　上述兩項規(guī)則的修改，美國商務(wù)部已經(jīng)提出了明確的修改意見，其公眾評議也告結(jié)束，只待商務(wù)部的決定。而“工資計算辦法”的修改，美國商務(wù)部依然在等待各方的意見。這也是此次反傾銷調(diào)查規(guī)則修改中最復(fù)雜的一項。

　　在反傾銷調(diào)查中，對于產(chǎn)品的最終價值，美國商務(wù)部是按照“原材料＋人工＋能源＋其他費用”的公式來分解的；產(chǎn)品的正常價值越低，最終確定的傾銷幅度也就越低。由于中國出口行業(yè)大都為勞動密集型，工資率的高低對于傾銷幅度影響重大。

　　目前美國商務(wù)部對于工資采用逐步遞減的計算方法，即根據(jù)58個國家的經(jīng)濟數(shù)據(jù)，分析得出各國工資收入，并每年公布計算結(jié)果。這58個國家多為英國、瑞士等高工資的發(fā)達國家，由此推算出的中國的工資率也隨之逐年增長。

　　據(jù)《財經(jīng)》了解，中國的工資兩三年前約為每小時0.5美元，至今已經(jīng)翻了一倍，達每小時0.98美元。

　　在家具反傾銷案中，中國企業(yè)的代理律所提出重新考慮工資的計算方法，即對于非市場經(jīng)濟國家應(yīng)采用以印度等相似收入國家為主的數(shù)據(jù)進行分析。當(dāng)時美國商務(wù)部表示，由于涉及到整個計算方法的改革，將在日后專門討論，而不作個案處理。

　　由于美國商務(wù)部目前沒有明確表態(tài)，各方的評議也沒有公布，工資計算方法的改革方向還難以預(yù)知。但是從美中經(jīng)濟安全審查委員會（簡稱USCC）的提議來看，美國制造業(yè)企業(yè)對于工資計算方法的考慮與中方大相徑庭。

　　這份今年5月遞交的提案認為，中國利用非市場經(jīng)濟規(guī)則中的漏洞贏得了官司的勝利，并指責(zé)美國商務(wù)部采取的某些操作和分析方法人為降低了傾銷幅度，有利于進口者，不利于美國生產(chǎn)商。例如，美國商務(wù)部只要求生產(chǎn)商提交所涉產(chǎn)品的工人的工時等數(shù)據(jù)，沒有包括該生產(chǎn)商雇傭的所有工人的工時，也因此降低了產(chǎn)品的正常價值。

　　律師丹尼爾波特認為，這項提議毫無說服力，美國商務(wù)部并不考慮生產(chǎn)其他產(chǎn)品的工人，因為“這和生產(chǎn)特定產(chǎn)品的所費工時沒有關(guān)系”。

　　但是，USCC的另一項提議，則被認為“頗有可行之處”。該提議指出，目前美國商務(wù)部計算工資的數(shù)據(jù)只采用了基本工資，并不真實可信，因此要求在數(shù)據(jù)中加入福利待遇。

　　如果這個提議真被美國商務(wù)部采納，則意味著中國企業(yè)的工資可能受到諸多高福利國家數(shù)據(jù)的影響，被大幅拉高。

　　氣候趨冷

　　根據(jù)美國商務(wù)部相關(guān)規(guī)定，一項規(guī)則的修訂必須經(jīng)過公眾評議，且可能多次評議。至8月5日本刊截稿，工資計算方法的公眾評議期還沒有結(jié)束。

　　律師波特介紹說，反傾銷規(guī)則的修訂并無確定的時間限制，因此無法預(yù)期前述三項規(guī)則將在何時出臺。但他認為，新政策的通過必須經(jīng)過不同層次的政府官員，美國商務(wù)部對于新規(guī)定的推出不會少于六個月。此前個別稅率和聯(lián)合稅率的修訂經(jīng)過三次社會公眾評議，大約有一年的考慮時期。

　　上海東方華銀律師事務(wù)所張燕認為，由于明年1月家具案等美國對華反傾銷大案的復(fù)審將正式啟動，美國商務(wù)部有可能在復(fù)審之前推出相關(guān)規(guī)定。

　　令各界更為擔(dān)心的，是目前的修法行動傳遞出的美國政治氣候。“目前美國商務(wù)部的政策總體趨緊。”中國食品與土畜產(chǎn)商會副秘書長張志雄對《財經(jīng)》說，業(yè)界普遍認為，美國企業(yè)會提出更多要求，而商務(wù)部要修改的規(guī)則將不止是目前的這幾條。

　　USCC的這份報告即可謂代表。報告中列出十項“不公平的對華反傾銷操作”，對于反傾銷調(diào)查的整個過程，均細細盤查，提出相當(dāng)具體的修訂要求。除了已被美國商務(wù)部列入修訂范圍的規(guī)定，報告還要求調(diào)整制造費用、利潤費用比例，對于完全出口的產(chǎn)品采用結(jié)構(gòu)價格的調(diào)查方法，重新審核是否屬于市場經(jīng)濟購買的標(biāo)準(zhǔn)，考慮中國企業(yè)還貸壓力較小的優(yōu)勢，等等。

　　“USCC希望精確地復(fù)制非市場經(jīng)濟國家的生產(chǎn)過程，保證反傾銷調(diào)查數(shù)據(jù)的真實性。”張燕分析說，“但由于美國對非市場經(jīng)濟國家采用替代國價格計算，決定了調(diào)查和估算本身就是虛擬的，不可能完全真實。”

　　美國Willkie Farr & Gallagher LLP律所律師丹尼爾波特認為，對中國企業(yè)而言，現(xiàn)在最好的辦法是積極參與對規(guī)則修訂的評議。“中國政府和企業(yè)都需要堅持監(jiān)測美國商務(wù)部對于非市場經(jīng)濟國家的相關(guān)政策的變化，了解任何可能影響他們權(quán)利的新情況；同時，務(wù)必向美國商務(wù)部闡明自己的立場。”

　　中國商務(wù)部和各行業(yè)協(xié)會正在針鋒相對地采取行動，這已大大減少了美方修法中對中方的不利因素。對于已經(jīng)結(jié)束評議期的兩項規(guī)則，中國商務(wù)部均發(fā)表了意見。尤其是對市場經(jīng)濟采購原則的討論，到處可見中國商務(wù)部和行業(yè)協(xié)會及中方律所的身影。

　　據(jù)《財經(jīng)》了解，除了規(guī)則的修訂，美國商務(wù)部也將強化執(zhí)行。目前美國商務(wù)部對于來自中國企業(yè)的新出口商復(fù)審核查非常嚴格。一位參與核查的律師告訴記者，曾見到美國商務(wù)部核查官在核查工廠時多角度拍照。“他們要記住這個工廠。”這位不愿意透露姓名的律師說，“以免有企業(yè)注銷之后，改換門牌再次申報。”


                                    南方漁網(wǎng)編輯：寒星